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中國土地承包經營權設立登記評析

  • 簡介:摘 要:土地承包經營權是中國特有的不動產用益物權,其設立的公示方式實際上采用了動產的公示方式。土地承包經營權的設立登記無法歸入任何一種現有物權登記模式,本質上屬于一種行政管理登記。由于涉及土地承包經營
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摘 要:土地承包經營權是中國特有的不動產用益物權,其設立的公示方式實際上采用了動產的公示方式。土地承包經營權的設立登記無法歸入任何一種現有物權登記模式,本質上屬于一種行政管理登記。由于涉及土地承包經營權互換、轉讓的變更登記屬于典型的物權登記,中國《物權法》中的登記概念并不具有同一性。
  
關鍵詞:民事權利;土地承包經營權;登記;物權登記

Abstract:Estates of contracted land is a kind of usufruct of real property unique in China, the declaration of which, indeed, is similar to that of personal property. The registration of estates of contracted land cannot readily be classified as any sort of existing registration of real right. In essence, it belongs to administrative registration. Since the registration concerning exchange, transfer and modification of the estates of contracted land falls within the scope of registration of real right, semble the concept of registration in China’s real right law violates the logic rule.
 
Key Words: civil right; estates of contracted land; registration; registration of real right

目錄
  一、登記不是土地承包經營權設立的對抗要件

  二、土地承包經營權設立的公示方式

  三、《物權法》涉及土地承包經營權變動的登記概念存在邏輯瑕疵



  
  一、登記不是土地承包經營權設立的對抗要件
  
  《中華人民共和國物權法》(以下簡稱《物權法》)第127條第1款規定:“土地承包經營權自土地承包經營權合同生效時設立。”通說認為,該款規定實際上對土地承包經營權采取了意思主義的物權變動模式,即土地承包經營權的設立,只需發包方與承包方達成合意即可,法律并不要求該項物權的設立以登記為要件[1]。對此觀點,學者之間并無爭議,筆者也深以為然。但是,《物權法》第127條第2款還規定:“縣級以上地方人民政府應當向土地承包經營權人發放土地承包經營權證、林權證、草原使用權證,并登記造冊,確認土地承包經營權。”其中所稱的登記是否屬于物權登記,在法律文本中并無現成答案。由于《物權法》第129條規定,涉及土地承包經營權流轉的變更登記是互換、轉讓的對抗要件,(注:《物權法》第129條的表述為:“土地承包經營權人將土地承包經營權互換、轉讓,當事人要求登記的,應當向縣級以上地方人民政府申請土地承包經營權變更登記;未經登記,不得對抗善意第三人。”)主流觀點認為,若以此作為參照,《物權法》第127條第2款中的登記也應解釋為土地承包經營權設立的對抗要件,即土地承包經營權的設立與互換、轉讓一樣,均采用的是登記對抗主義,未經登記,不得對抗第三人[2]。對此觀點,筆者卻不敢茍同。
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